Descripción
Índice
Prólogo 17
Ángela Toso Milos
Laura Mayer Lux
Eduardo Cordero
Modelos de cumplimiento normativo: análisis de algunos elementos clave para su implementación por parte de las empresas en Chile
Ángela Toso Milos
Introducción 21
1. La noción de cumplimiento normativo y los modelos de compliance 25
2. Distinción entre la función de cumplimiento normativo y otras que se desarrollan en el marco de la organización empresarial 29
3. Factores y etapas a considerar en la elaboración de un programa de compliance 32
4. Breve referencia a los elementos de los modelos de cumplimiento normativo y algunos parámetros para evaluar su efectividad 36
Conclusiones 41
Desafío para el Compliance. Globalización de la Corrupción y Proteccionismo del Comercio
Orlando de la Vega Luna
Introducción 50
1. La Corrupción 56
1.1. Efectos financieros de la corrupción 58
1.2. Cumplimiento Normativo —Compliance—: esfuerzos para mitigar los riesgos 60
1.3. Efectos sociales y políticos de la corrupción 63
2. Proteccionismo 64
2.1. Perjuicios del Proteccionismo 67
Conclusiones 68
Compliance y teoría del delito: la incidencia de los sistemas de cumplimiento normativo en la imputación penal a la empresa
Percy García Cavero
Introducción 73
1. La responsabilidad penal de la empresa misma 75
1.1. El modelo de atribución del hecho de otro 76
1.2. El modelo de la responsabilidad por hecho propio 77
1.2.1. El injusto autónomo 77
1.2.2. El injusto común 79
2. Toma de posición 80
2.1. Imputación objetiva 82
2.2. Imputación subjetiva 84
2.2.1. Intervención delictiva 86
2.2.2. Culpabilidad 88
2.2.3. La atenuación de la pena 91
Conclusiones 93
Contenidos para un programa de cumplimiento efectivo en la ley Nº 20.393
Gustavo Balmaceda Hoyos
Álex Martínez González
Introducción y planteamiento 101
1. Origen 103
2. Estándares internacionales 105
3. Requisitos de la Ley Nº 20.393 107
3.1. Función del Compliance Penal 107
3.2. Diferencia terminológica: Modelo de Prevención vs Programa de Cumplimiento 108
3.3. Designación de un Encargado de Prevención 109
3.4. Establecimiento de un sistema de prevención 112
4. El contenido 113
4.1. Diseño del Modelo de Prevención 113
4.1.1. Identificación de riesgos penales 114
4.1.2. Estructura del sistema de cumplimiento 116
4.1.3. Requisitos mínimos de la UNE 19601 118
4.2. Implementación del Modelo de Prevención 119
4.2.1. Información del Programa de Cumplimiento 119
4.2.2. Vigencia del programa 121
4.2.3. Medidas que aseguran la vigencia del programa 122
4.3. Supervisión y certificación 123
4.3.1. Consecuencias por inobservancia del programa 123
4.3.2. Rol de las certificaciones 125
4.3.3. Mejoramiento del programa 126
Criminal Compliance y defensa en el proceso penal: Una aproximación a la luz de la Ley Nº 20.393
Laura Mayer Lux
Jaime Vera Vega
Introducción y planteamiento del problema 130
1. Naturaleza jurídica de la existencia e implementación de un programa adecuado de cumplimiento normativo 132
2. Forma de alegar y probar la existencia e implementación de un programa adecuado de cumplimiento normativo 137
3. Desarrollo de las alegaciones en juicio y carga de la prueba sobre la existencia e implementación de un programa adecuado de cumplimiento normativo 146
3.1. Alegación en juicio, así como creación y aplicación del programa de compliance como eximente 146
3.2. Alegación en juicio, así como creación y aplicación del programa de compliance como atenuante 148
3.3. Carga de la prueba respecto de la existencia e implementación del programa de compliance 153
3.3.1. Aproximación a la problemática de la carga de la prueba en materia de responsabilidad penal de las personas jurídicas 153
3.3.2. Carga de la prueba e indicios: análisis crítico y matizaciones 156
Conclusiones 158
El control de los riesgos corporativos relacionados con el lavado de dinero en las instituciones bancarias: errores y mejores prácticas
Juan Miguel del Cid Gómez
Introducción 164
1. La visión integral de los riesgos 165
2. Las bases de un sólido gobierno corporativo 167
3. La gobernanza del riesgo 167
4. Las tres líneas de defensa 169
5. Las “operaciones espejo” del Deutsche Bank 172
6. La cartera de no residentes del Danske Bank 177
Conclusiones 182
Efectividad: las oportunidades que ofrece el cambio de paradigma de la regulación internacional del LA/FT en la eficacia del derecho
Carolina Rudnick Vizcarra
Introducción 188
1. Definiendo al derecho: El iuspositivismo de Kelsen. Validez y eficacia 190
1.1. El Derecho como técnica social 191
1.2. El Derecho como validez y eficacia 193
1.3. La ineficacia del derecho o desuetudo 193
2. La eficacia de la regulación internacional: Datos sobre el nivel de cumplimiento de las normas relativas a la prevención y combate de criminalidad organizada transnacional y la corrupción 195
3. La eficacia como fenómeno del dominio del “ser”: Una mirada desde las ciencias sociales 202
4. La irrupción de las nuevas formas de regulación 204
4.1. La legislación ALA/CFT: La irrupción del concepto de efectividad 206
4.2. Las 40 Recomendaciones y la evolución de la metodología de Evaluaciones Mutuas 207
4.3. Incorporación de la efectividad como nuevo criterio de evaluación internacional 209
4.4. Los procesos de Evaluaciones Mutuas ALA/CFT 209
5. Un retorno a Kelsen y las oportunidades del diálogo interdisciplinar 212
Conclusiones y reflexiones finales 213
La eficacia retrospectiva de los Programas de Cumplimiento en el Derecho de la competencia chileno
María Soledad Krause Muñoz
Introducción 217
1. Los Programas de Cumplimiento en el Derecho de la libre competencia chileno 218
2. Sistema de responsabilidad en materia de libre competencia 222
3. Los Programas de Cumplimiento y su lugar en el sistema de responsabilidad por atentados a la libre competencia 227
4. El Derecho administrativo responsivo 229
5. La eficacia retrospectiva máxima de los Programas de Cumplimiento en un esquema de Derecho responsivo 230
5.1. Razonables esfuerzos, no infalibilidad en el programa 231
5.2. Alegación de cumplimiento admisible en todo el proceso de enforcement de las normas de libre competencia 232
5.3. Amplios efectos de la alegación de cumplimiento 234
5.4. Ausencia de límites ex ante para la alegación de cumplimiento 234
5.5. Proscripción de la argumentación retrospectiva al momento de valorar los Programas de Cumplimiento 236
Conclusiones 237
Algunas notas acerca del compliance bajo el nuevo sistema de control de operaciones de concentración
Adolfo Silva Walbaum
Álvaro Valencia González
Introducción 244
1. Enunciación de las medidas de perfeccionamiento introducidas mediante la Ley Nº 20.945, y su relación con el compliance 246
1.1. Esfera orgánica del compliance y nuevas facultades de la FNE 246
1.2. Compliance y operaciones de concentración 247
2. Principales alcances del compliance bajo las nuevas guías de la Fiscalía Nacional Económica 250
2.1. Las guías de competencia y umbrales 250
2.2. Marcada influencia del compliance bajo la denominada guía de remedios 253
2.2.1. Condiciones básicas de las medidas 255
2.2.2. Legitimados activos, oportunidad y procedimiento aplicable a las medidas de mitigación ofrecidas 256
2.2.3. Tipos de remedios 258
2.2.4. Supervisores de cumplimiento o de desinversión 260
Conclusiones 261
Compliance y criminalidad tributaria: un análisis a partir de la legislación chilena
Laura Mayer Lux
María Pilar Navarro Schiappacasse
Introducción y delimitación del objeto del trabajo 266
1. Aproximación al tax compliance y al criminal tax compliance, así como su sentido frente al incumplimiento de la normativa tributaria 274
2. Criminal tax compliance y responsabilidad penal de la empresa 281
3. Criminal tax compliance y responsabilidad penal de personas naturales que ejercen determinadas funciones al interior de la empresa 286
3.1. El caso de los administradores o de los socios que deben cumplir la obligación tributaria al interior de la persona jurídica 288
3.2. El caso de quienes deben llevar la contabilidad de la empresa 292
3.3. El caso de quienes actúan como asesores tributarios de la persona jurídica 294
Conclusiones 296
Compliance en protección al consumidor: una práctica indispensable al interior de las empresas
Jaime Lorenzini Barría
Introducción 302
1. Importancia estratégica del compliance en materia de protección al consumidor. Las razones que lo justifican 302
1.1. Compliance y buenas prácticas corporativas 302
1.2. Buenas prácticas de gobierno corporativo y el directorio 305
2. Los códigos de ética de las empresas versus los programas de cumplimiento 306
3. Riesgos de incumplimiento de la LPC 310
3.1. ¿Una empresa regulada sectorialmente tiene incentivos para considerar un programa de cumplimiento de la LPC? 310
3.2. Dinamismo de las relaciones de consumo como factor relevante de riesgo 311
3.3. Estándares para los proveedores en la LPC 313
4. Regulación de los Programas de cumplimiento en la LPC (como atenuante de responsabilidad infraccional y en el marco de los procedimientos voluntarios colectivos) 314
4.1. Antecedentes de la regulación de planes de cumplimiento en materia de protección al consumidor en Chile 314
4.2. Programas de cumplimiento como atenuante de responsabilidad 315
4.3. Programas de cumplimiento en el marco de Procedimientos Voluntarios Colectivos 317
5. Opciones en el desarrollo de programas de cumplimiento (planes generales o específicos) 319
Conclusiones 321
Cumplimiento normativo y el fraude de ley en el derecho administrativo
Eduardo Cordero
Introducción 325
1. La relación entre legalidad formal y los valores y principios del ordenamiento 329
1.1. El fraude de ley 332
1.2. La simulación 336
2. Medidas que debe adoptar la Administración frente a actos realizados mediante simulación y/o fraude de ley 341
2.1. Aspectos generales: mecanismos de control 341
2.2. Fraude de ley y simulación como vicio del acto administrativo 342
2.3. La determinación del fraude de ley y la simulación: sus efectos 345
Conclusiones 347
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